2011-08-24

Miejsce Publikacji: Rzeczpospolita
Data publikacji: 24 sierpień 2011
Autor: Agnieszka Adach-Nerwińska prawnik w Kancelarii Prawnej Jerzy T. Pieróg

Wykonawca powinien mieć jasne, niebudzące wątpliwości wskazówki do przygotowania wniosku o dopuszczenie do udziału w zamówieniu i wykazania, że spełnia określone warunki

W sytuacji gdy treść specyfikacji istotnych warunków zamówienia budzi wątpliwości, wykonawcy mogą zwrócić się do zamawiającego o jej wyjaśnienie (art. 38 ustawy Prawo zamówień publicznych, dalej pzp).

Jeżeli postępowanie prowadzone jest w trybie przetargu nieograniczonego, wykonawca ma taką możliwość już od dnia zamieszczenia specyfikacji istotnych warunków zamówienia na stronie internetowej zamawiającego.

Dwa etapy

Gdy jednak zamawiający prowadzi postępowanie „dwuetapowe” (np. przetarg ograniczony, negocjacje z ogłoszeniem czy dialog konkurencyjny), które rozpoczyna się od zamieszczenia ogłoszenia o zamówieniu a specyfikację istotnych warunków zamówienia przekazuje się na późniejszym etapie tylko określonej liczbie wykonawców spełniających warunki udziału w postępowaniu, pzp nie przewiduje możliwości zwrócenia się do zamawiającego o wyjaśnienie treści ogłoszenia.
Jest to problematyczne, ponieważ w ogłoszeniu o zamówieniu określane są warunki udziału w postępowaniu i sposób dokonywania oceny spełniania tych warunków, a także znaczenie tych warunków.

Wykonawca powinien zatem mieć jasne, niebudzące wątpliwości wskazówki, aby prawidłowo przygotować wniosek o dopuszczenie do udziału w zamówieniu i wykazać, że spełnia warunki określone w ogłoszeniu.
Stąd też, gdy treść ogłoszenia o zamówieniu jest nieprecyzyjna dla wykonawcy, powinien on zwrócić się o wyjaśnienia do zamawiającego.

Różne odpowiedzi

Odpowiedzi zamawiającego na zapytania w zakresie treści ogłoszenia o zamówieniu bywają jednak różne. Zamawiający, którzy zauważyli omawianą lukę w pzp, zastrzegają w ogłoszeniu o zamówieniu, że w przypadku konieczności udzielenia wyjaśnień dotyczących treści ogłoszenia zamawiający niezwłocznie udzieli ich na stronie internetowej.

W takich wypadkach wyjaśnienia udzielane są na podstawie postanowienia zawartego w ogłoszeniu. Zdarzają się zamawiający, którzy na zadane pytania co do treści ogłoszenia odpowiadają, lecz nie wskazują podstawy prawnej lub powołują się na treść art. 7 pzp.
Warto wspomnieć o rozwiązaniu zastosowanym przez jednego z zamawiających, który wszczął postępowanie w trybie dialogu konkurencyjnego. Poinformował on wykonawców, że nie ma podstawy do udzielania wyjaśnień treści ogłoszenia i nie udzieli odpowiedzi na konkretnie zadane pytania, jednak w tym samym piśmie wyjaśnił kwestie, które ewentualnie mogłyby budzić wątpliwość wykonawców.

Równe traktowanie

Takie rozwiązania nie budzą wątpliwości, jeżeli treść zapytania wraz z wyjaśnieniami zamawiający podał do publicznej wiadomości, udostępniając je na stronie internetowej, na której umieszczone było ogłoszenie o zamówieniu.

W przypadku gdy wyjaśnienia zostałyby udzielone tylko wykonawcy, który zwrócił się ze swoimi wątpliwościami do zamawiającego, takie działanie zamawiającego godziłoby w zasadę zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.

Jeżeli jednak wyjaśnienia prowadzą do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu, to należy zmienić jego treść.
Ze względu na brak podstawy prawnej trudno bowiem uznać, że wszystkie odpowiedzi i wyjaśnienia dotyczące ogłoszenia o zamówieniu są wiążące dla wykonawców i stanowią ze swojej istoty uzupełnienie treści ogłoszenia, które wykonawcy muszą brać pod uwagę, sporządzając wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.